請求抗訴申請書
發(fā)表時間:2025-05-19請求抗訴申請書(通用15篇)。
在法律不斷完善的社會中,各種申請書頻頻出現(xiàn),利用申請書我們可以表達自己的愿望和訴求。那么申請書應(yīng)該怎么寫才合適呢?以下是小編幫大家整理的抗訴申請書,希望對大家有所幫助。
請求抗訴申請書 篇1
申請人:
電話:
被申請人:
請求事項:
原訴狀中的第一項訴訟請求不變,將第二項、第三項訴訟請求變更為:
1.請求判令分割給申請人合伙財產(chǎn)90600元;
2.請求判令被申請人向申請人支付營運收益96850元。
事實與理由:
申請人與被申請人合伙糾紛一案已由貴院受理,對合伙財產(chǎn)和營運收益申請人起訴時未能精確計算其價值。法院受理后,為準確計算合伙財產(chǎn)和營運收益價值,申請人申請法院委托專門機構(gòu)進行司法鑒定,西安市中級人民法院委托西安正衡資產(chǎn)評估有限責任公司評估。西安正衡資產(chǎn)評估有限責任公司做出西正衡評報字[20xx]166號評估報告,評估結(jié)論為涉案車輛在20xx年6月15日市場價值為181200.00元,在20xx年5月31日至20xx年6月15日期間的收益為193700.00元。為此,申請人特此申請,請依法予以核準。
此致
xxx人民法院
申請人:
年 月 日
請求抗訴申請書 篇2
請求人:公司甲
住所地:............
法定代表人:.........,該公司經(jīng)理
被申請人:公司乙
住所地:...........
法定代表人:........,該公司經(jīng)理
申請請求:
申請人公司甲對安徽省淮北市中級人民法院[20xx]淮民二終字.......號及安徽省淮北市烈山區(qū)人民法院[20xx]烈民二初字第......號判決書不服,請求貴院依審判監(jiān)督程序進行抗訴。
事實及理由:
20xx年公司甲與公司乙簽訂煤炭供貨合同,該合同約定:“貨到收貨地徐州銅山港,含稅價800元/噸?!?,“貨到收貨港前一切費用由供貨方負責,到港后的費用由收貨方承擔?!保暗谝慌浐?,結(jié)算方式為貨到收貨港十天一次性付清全額貨款?!?/p>
公司乙聲稱:貨已交付,公司甲一直未付貨款。公司乙提供證據(jù):1、煤炭供貨合同及授權(quán)委托書;2、收款收據(jù);3、公司甲的原材料檢驗報表;4、公司丙20xx年2月14日出具的證明;5、武維維20xx年2月14日出具的證明;7、煤炭化驗單;8、手機繳費發(fā)票及手機短信。
我方對煤炭供貨合同及授權(quán)委托書的效力不存在異議。然而,東南運輸公司提供的'“收款收據(jù)”證據(jù)無論從形式上還是從實質(zhì)上都無法證明我方收到貨物。第一,“收款收據(jù)”的名稱與收取貨物的收據(jù)形式上不相符;第二,“收款收據(jù)”上的填票人“李雙”系何人無法證明其身份;第三,“收款收據(jù)”上收款人簽名無法確認為何人;第四,“收款收據(jù)”上無公司甲的公章。數(shù)額這么大的一批貨物,收貨人開具的收貨收據(jù)形式不合法,無單位公章且簽名無法辨認,對這一現(xiàn)象值得我們?nèi)ド倘丁?/p>
證據(jù)“武維維20xx年2月14日出具的證明”。首先,是否真有武維維這個人,無法證實。其次,其證明收到恒升管樁港務(wù)費,即使此人真實存在,其可有證明這一內(nèi)容的職能值得懷疑。再者,收到恒升管樁有限公司港務(wù)費,繳費人可為該公司人員其無法查實。換句話說,貨物是否達到港口的事實此證據(jù)都無法證明,更何談后面的證明內(nèi)容。
證據(jù)“公司丙20xx年2月14日出具的證明”、“公司丙結(jié)算收據(jù)”及法院“對朱從敬的問話筆錄”。首先,“公司丙20xx年2月14日出具的證明”無該公司公章,該證據(jù)是否合法,是否具有證明力不言而喻。其次,這些證據(jù)相互印證只能達到證明該公司是與劉某某聯(lián)系,煤是劉某某的一直在其控制范圍內(nèi),且在聯(lián)系時僅有第二人出現(xiàn),即“姓高的”,此人又為何人僅有劉某某本人知道。至于貨物是否由公司丙運到公司甲無法僅憑此證據(jù)就能達到證明的目的。運輸公司與人簽訂運輸合同僅僅是憑前去聯(lián)系人嘴中得知是哪家單位需要運輸貨物,到底真是不是這家公司讓他們運送貨物,他們是不會要求聯(lián)系人拿自己單位的營業(yè)執(zhí)照或者其他相關(guān)證明證明自己身份的。因此,公司丙的結(jié)算憑證上繳費人是否為公司甲更無從證明。再者,公司丙結(jié)算收據(jù)是在20xx年10月4日開具的,而“收款收據(jù)”的日期是20xx年10月2日,退一步說,對該“收款收據(jù)”除日期外不存在異議,在沒有收到貨物之前就簽收貨收據(jù),是完全不符合邏輯的,根本無法理解。上述證據(jù)相互矛盾,不具有真實性,依法均不應(yīng)采納。
請求抗訴申請書 篇3
xx區(qū)人民法院:
申請人:xxx,男,漢族,xx年11月7日出生,住xxx。
被申請人:xx大學(xué)湘雅醫(yī)院
住址:xx市xx路87號
法定代表人:xx,職務(wù):xx,院長電話:xxx
申請事由:
申請將原訴訟請求第一項:“判令被告支付原告醫(yī)療費元;誤工費元;交通費.00元;住院治療期間的伙食補助費x元;營養(yǎng)費5000元;親屬處理醫(yī)療糾紛住宿費元、誤工費元、交通費元”。變更為:“判令被告支付原告醫(yī)療費.91元;誤工費元;交通費.00元;住院治療期間的伙食補助費元;營養(yǎng)費5000元;親屬處理醫(yī)療糾紛住宿費元、誤工費元、交通費元?!?/p>
事實與理由:
申請人訴被申請人其他醫(yī)療損害賠償糾紛貴院定于20xx年7月12日開庭,因申請人在起訴與開庭之間產(chǎn)生必要費用,所以申請人提出上述請求,敬請同意。
此致
敬禮!
申請人:
20xx年7月9日
請求抗訴申請書 篇4
申請人(一審原告,二審上訴人,再審申請人):仇某某,女,漢族,19XX年X月XX日出生,湖北省某某市某某鄉(xiāng)某某村人,身份證號碼(略)。
委托代理人:張某某,男,漢族,19XX年X月XX日出生,系申請人丈夫,地址同上,身份證號碼(略)。
被申請人(一審被告,二審上訴人,再審被申請人):某某市中心人民醫(yī)院
地址:廣東省某某市某某區(qū)某某北路XX號
法定代表人:陳某某
請求事項:申請人不服某某市中級人民法院(20xx)某中法民一終字第XXXX號《民事判決書》,認為該判決完全錯誤,特請求廣東省人民檢察院提請最高人民檢察院對本案提出抗訴。
事實和理由:
申請人仇某某原系某某市某某區(qū)某某國康堂保潔員,20xx年9月22日因視物重影模糊及頭痛前往被申請人處就診,被申請人醫(yī)師診斷為“鞍區(qū)占位:垂體瘤?”,遂于9月23日將申請人收入住院治療。10月9日被申請人為申請人行開顱腫瘤切除術(shù),術(shù)后第6天(10月15日)申請人出現(xiàn)左側(cè)肢體乏力、說話含糊、精神差,經(jīng)診斷為血栓性腦梗塞。11月2日申請人因無力支付醫(yī)療費而被迫出院。20xx年4月28日申請人又因顱腦手術(shù)后繼發(fā)性癲癇在被申請人處住院治療,后因經(jīng)濟困難無力支付醫(yī)療費而次日再度被迫出院?,F(xiàn)申請人左側(cè)肢體完全偏癱,長期臥床需要專人護理。
申請人認為被申請人侵害了申請人知情選擇權(quán),沒有采取最大限度加強腦保護、減少對腦組織牽拉、減少功能缺失的“微創(chuàng)腫瘤切除術(shù)”而是采取風(fēng)險較大的“開顱手術(shù)切除術(shù)”。此外,被申請人對申請人手術(shù)中麻醉不到位導(dǎo)致申請人身心嚴重受創(chuàng)。而且,被申請人對申請人手術(shù)后沒有進行有效護理和相應(yīng)注意義務(wù),加上疏忽了申請人存在高血壓、糖尿病,從而沒有采取措施來有效預(yù)防腦梗塞。
20xx年5月16日申請人將被申請人起訴至某某市某某區(qū)人民法院要求承擔醫(yī)療損害賠償責任。20xx年4月1日因某某市醫(yī)學(xué)會與廣東省醫(yī)學(xué)會鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故,申請人被迫撤訴。20xx年6月30日被申請人出于人道主義理由,同意對申請人的丈夫張某某補償68000元,并約定“雙方不得以任何理由及任何方式對對方有任何主張,該醫(yī)療爭議經(jīng)雙方簽字后宣告終結(jié),雙方永不追訴”。20xx年申請人以醫(yī)療過錯為由向某某市某某區(qū)人民法院重新起訴,要求被申請人承擔醫(yī)療過錯責任。某某市某某區(qū)人民法院委托鑒定機構(gòu)進行醫(yī)療過錯鑒定,20xx年8月18日法大法庭科學(xué)技術(shù)鑒定研究所做出法大(20xx)醫(yī)鑒第XXX號《司法鑒定意見書》,認為被申請人存在醫(yī)療過錯,與申請人不良后果之間的參與度為B級(理論系數(shù)為10%),申請人肢體偏癱構(gòu)成二級傷殘,癲癇發(fā)作傷殘四級,護理依賴程度評定為大部分護理依賴程度。申請人要求被申請人賠償總損失1843767。08元。20xx年1月5日某某市某某區(qū)人民法院做出(20xx)某某法民一初字第XXXX號民事判決書,判決被申請人向申請人一次性支付醫(yī)療損害賠償金350753。42元。后申請人與被申請人都不服,上訴至某某市中級人民法院。20xx年5月25日某某市中級人民法院裁定原審民事判決發(fā)回重審。
20xx年9月28日某某市某某區(qū)人民法院經(jīng)過審判委員會討論,做出(20xx)某某法民一初字第XXXX號民事判決書,依舊支持申請人向申請人一次性支付醫(yī)療損害賠償金350753。42元。此前,被申請人以申請人醫(yī)療服務(wù)合同糾紛為由,將申請人仇某某、申請人的丈夫張某某訴至某某市某某區(qū)人民法院,請求確認被申請人與申請人丈夫簽署的《協(xié)議書》合法有效,兩被告承擔所謂違約金444240元,被某某市某某區(qū)人民法院審判委員會做出(20xx)某某法民一初字第XX號民事判決書駁回。申請人與被申請人都不服(20xx)某某法民一初字第XXXX號民事判決書提起上訴,被申請人對(20xx)某某法民一初字第XX號民事判決書提起上訴。某某市中級人民法院審判委員會做出(20xx)某中法民一終字第XXXX號民事判決書支持被申請人與申請人丈夫張某某簽署的《協(xié)議書》有效,做出(20xx)某中法民一終字第XXXX號民事判決書撤銷(20xx)某某法民一初字第XXXX號民事判決書駁回申請人訴訟請求。
申請人不服某某市中級人民法院(20xx)某中法民一終字第XXXX號民事判決書,向廣東省高級人民法院申請再審。廣東省高級人民法院做出(20xx)粵高法民一申字第XXX號民事裁定書,認為申請人丈夫與被申請人簽署放棄訴訟權(quán)利的人道主義救助《協(xié)議書》合法有效,駁回申請人的訴訟請求。
本案的焦點是申請人仇某某的丈夫張某某越過申請人與被申請人簽署的《協(xié)議書》是否有效,申請人的丈夫張某某是否可以與被申請人約定剝奪申請人的訴訟權(quán)利。
1、申請人丈夫張某某與被申請人簽署人道主義救助《協(xié)議書》屬于無權(quán)代理,不構(gòu)成表見代理
申請人具有完全民事行為能力,其丈夫張某某事先沒有得到申請人明確授權(quán),事后也沒有得到申請人明確追認,顯然對申請人不發(fā)生法律效力。根據(jù)合同的相對性原則,張某某與被申請人私下里簽署的人道主義救助《協(xié)議書》只要沒有得到申請人的確認,就對申請人沒有任何約束力。我國夫妻人格獨立,在家庭中的地位平等,顯然僅僅出于夫妻身份就認為構(gòu)成便見代理,是對夫妻地位平等的否定,更是對表見代理權(quán)的濫用。
《最高人民法院關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋(一)》第十七條規(guī)定:“婚姻法第十七條關(guān)于‘夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn),有平等的處理權(quán)’的規(guī)定,應(yīng)當理解為:(一)夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的,任何一方均有權(quán)決定。(二)夫或妻非因日常生活需要對夫妻財產(chǎn)作重要處理決定,夫妻雙方應(yīng)當平等協(xié)商,取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”,這說明夫妻之間構(gòu)成便見代理僅限于所處理的標的物應(yīng)屬于“夫妻共同財產(chǎn)”,實施表見代理行為僅限于“滿足日常生活需要”。本案中張某某是處理申請人的醫(yī)療損害賠償款,該賠償款具有直接的人身屬性,顯然只有申請人本人才可以做出處理,或者明確授權(quán)他人處理。而且,本賠償款不屬于“夫妻共同財產(chǎn)”也不屬于“滿足日常生活需要”,某某市中級人民法院做出的表見代理認定顯然沒有事實和法律依據(jù),應(yīng)當依法予以糾正。
2、申請人丈夫張某某無權(quán)與被申請人通過《協(xié)議書》方式剝奪申請人訴訟權(quán)利
訴訟權(quán)利,是指民事主體向人民法院起訴和應(yīng)訴,請求人民法院保護其權(quán)益的權(quán)利。訴權(quán)不能任由當事人自由處分,否則程序的安定性和嚴肅性將得不到保障。因此,這種約定放棄訴訟和仲裁權(quán)利的條款是無效的。訴權(quán)以憲法上的起訴權(quán)為直接依據(jù),內(nèi)含著起訴權(quán)公法性請求權(quán)的屬性。作為公法請求權(quán)的起訴權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓、不能拋棄的,即使當事人之間簽訂了拋棄起訴權(quán)的協(xié)議,當事人的'起訴權(quán)也不喪失。
最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第二條的規(guī)定可知,當事人不能違反法律規(guī)定而約定延長或者縮短訴訟時效期間、預(yù)先放棄訴訟時效利益。即使是訴訟時效的訴訟權(quán)利都不可以由當事人擅自約定,顯然比起訴訟時效更加重要的訴訟權(quán)利更加不得擅自約定。
本案中申請人的丈夫張某某無論出于何種原因,擅自與被申請人通過《協(xié)議書》的形式剝奪憲法賦予申請人的訴訟權(quán)利,顯然是一種無效行為,它直接損害了申請人的法定訴訟利益。
綜上所述,本案一審判決認定事實清楚,判決基本公平。二審法院以所謂“表見代理”為由將申請人丈夫張某某與被申請人簽署的《協(xié)議書》強行認定是申請人真實意思的表示,并要求申請人放棄訴權(quán),顯然是對夫妻平等關(guān)系的錯誤理解與對表見代理權(quán)的濫用。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百八十七條規(guī)定“最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴?!睘榫S護合法權(quán)益不受侵犯,特申請某某市人民檢察院提請廣東省人民檢察院向廣東省高級人民法院對本案提出抗訴。
此致
某某市人民檢察院
申請人:
二Oxx年xx月xx日
請求抗訴申請書 篇5
申請人(原審被告):xxx,男,漢族,1962年5月22日出生,xxx人,農(nóng)民,現(xiàn)住南白村河底區(qū)47-1號。
被申請人(原審原告):xxx,男,漢族,1973年3月26日生,xxx村人,農(nóng)民,現(xiàn)住南白村西頭區(qū)38-1號。
申請抗訴請求:
請求xx人民檢察院依法對xx人民法院(20xx)榆民初字第53號民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,駁回原告的訴訟請求。事實和理由:
一、本案的基本事實:
20xx年申請人以下票的方式購買本村里南溝80畝四荒宜林地植樹造林,以流轉(zhuǎn)方式取得里南溝16.5畝土地承包經(jīng)營權(quán),共計96.5畝。經(jīng)村委會同意,林業(yè)部門驗收合格,20xx年林業(yè)部門給申請人頒發(fā)了林權(quán)證,注明四至范圍及使用年限。20xx年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經(jīng)村委會同意,擅自改變土地用途超越經(jīng)營范圍,將原有的耕地變?yōu)榱值兀瑢顦湓匀肱c申請人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹生長速度快,根系發(fā)達,嚴重影響了申請人核桃樹正常生長,致使應(yīng)該掛果的樹遲遲不能掛果,嚴重影響了申請人的經(jīng)濟效益,給申請人造成很大損失。申請人為了維護自己的利益,同時避免被申請人受到損失,不得以于20xx年11月雇傭挖掘機在小渠中挖了一條寬80厘米,深1米左右的小渠,切斷楊樹部分根系以阻止被申請人的楊樹給申請人造成更大的損失。
二、原審法院認定事實錯誤。
1、原審法院認定申請人的挖渠行為構(gòu)成侵權(quán)是錯誤的。
原審法院雖然在審理時提出本案爭議焦點提出關(guān)于被申請人的的植樹行為是否合法,但在認定本案的事實時卻將本案這一關(guān)鍵事實未作認定。而被申請人植樹行為是否合法卻是本案的關(guān)鍵所在。
如果被申請人植樹行為是違法的,那么申請人采取的行為就屬于針對違法行為采取的自衛(wèi)行為,申請人是不承擔任何法律責任的。
如果被申請人被申請人植樹行為是合法的,申請人在超過必要的限度內(nèi)承擔法律責任,所以被申請人植樹行為是合法的,是本案的關(guān)鍵之一,但原審法院卻將這一關(guān)鍵事實未作認定。
而事實是審理此案時,原告提供的證據(jù)本村村委會的一份證明。這份證據(jù)既不能證明被申請人對該林地有經(jīng)營權(quán),也不能證明申請人對該林木具有所有權(quán)。民事訴訟法第六十四條規(guī)定“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據(jù)?!比绻斒氯藢ψ约旱腵主張不能舉證,將承擔敗訴的風(fēng)險。在本案中被申請人未提供任何證據(jù)證明該楊樹屬于本人的合法財產(chǎn),自然此樹木不屬于被申請人的,申請人也就無權(quán)主張自己的權(quán)利。而申請人在審理時提供的證據(jù)購買村委會四荒的協(xié)議書及土地使用證及林權(quán)證可以充分證明被申請人的行為屬于侵權(quán),并且申請人提供的照片證明被申請人的樹木已經(jīng)給申請人造成相當大的損失,申請人采取的挖渠屬于自衛(wèi)行為,是不承擔任何法律責任的。
三、原審法院以申請人侵權(quán)判令申請人賠償被申請人樹木損失是錯誤的,屬于適用法律錯誤。其理由是:在本案中申請人的行為屬于正當防衛(wèi),而且采取的方式也未超過必要的的限度,未給被申請人造成損失,所以依據(jù)民法第一百二十八條之規(guī)定申請人是不承擔任何法律責任的。
綜上可知,被申請人明知耕地不能隨便變?yōu)榱值?,而在未?jīng)村委會同意下將林地變?yōu)楦?,同時在自己不具有使用權(quán)的土地上栽種樹木,而且所栽種的樹木是直接危害他人利益,給他人造成了損害,原審法院違背法律規(guī)定認定事實、判決案件,我國《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請檢察機關(guān)抗訴。
此致
xxxxxx人民檢察院
申請人:張建軍
二〇XX年二月十九日
請求抗訴申請書 篇6
申請人:XXX,性別,地址被申請機關(guān):XX市司法局,地址。
申請事項:申請人不服XX市XX區(qū)人民法院行政裁定書XX)下行初字第XX號、XX省XX市中級人民法院(20xx)杭行終字第XX號行政裁定,特申請XX市檢察院依法監(jiān)督,提出抗訴。
事實與理由:申請人向XX市司法局投訴律師XX違法違紀行為,在接受委托后,不認真履行職責,損害我的合法權(quán)益。要求XX市司法局調(diào)查處理XX,并依法賠償損失。 XX市司法局接收投訴材料后,沒有根據(jù)《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》、《司法行政機關(guān)行政處罰程序規(guī)定》履行法定職責。20xx年7月21日,申請人在XX市XX區(qū)人民法院提起行政訴訟,訴請被告依法履行法定職責,作出處罰XX的決定。本案通過立案審查程序,依法組成合議庭,于同年9月2公開開庭進行了審理。
一、被告沒有依法履行法定職責事實清楚
1、被告《行政答辯狀》上稱:接到投訴后,我局律師管理處即開展了調(diào)查工作,調(diào)取了五聯(lián)所得有關(guān)案件材料。但在被告所提供證據(jù)清單及相應(yīng)證據(jù)上,并沒有關(guān)于被告依法調(diào)取五聯(lián)所有關(guān)材料的事實證據(jù)和法律依據(jù)。
2、被告所提供“證據(jù)”違法。被告所提供“證據(jù)”1、4、5、6、7、8都是從XX市律師協(xié)會中獲取,系違法。申請人先向律師協(xié)會投訴,由于律師協(xié)會的不負責任失去了申請人的信任,繼而向被告投訴XX的違法違紀行為。因此被告不存在法律上所規(guī)定的委托律師協(xié)會調(diào)查行為,因為有利害關(guān)系,律師協(xié)會還應(yīng)該予以回避。但是本案被告提交的大部分證據(jù),都是XX市律師協(xié)會的杰作。這些所謂“證據(jù)”,除了證明被告行為違法外,可以確切地證明被告沒有依法履行法定職責事實清楚。
3、被告沒有向法庭提供申請人《投訴書》及相應(yīng)證據(jù)。申請人向被告提供了《投訴書》及相應(yīng)證據(jù)材料,投訴XX了違法違紀行為。但在本案中,被告除了提供《非訴訟事務(wù)委托代理合同》、《委托代理合同》之外,并沒有提供《投訴書》及相應(yīng)證據(jù)材料,被告隱匿申請人《投訴書》及相應(yīng)證據(jù)材料的目的是什么?因為法庭開庭審理后沒有依法對證據(jù)進行認定,法庭對事實的判斷顯然有了錯誤。
4、被投訴人人XX違法違紀事實清楚。
1)違法違規(guī)律師XX提供無法履行“非訴事務(wù)委托代理合同”委托事項,欺詐申請人交付律師代理費。
2)違法違規(guī)律師XX接受委托后,沒有依法調(diào)查收集證據(jù);封存住院病歷材料。
3)違法違規(guī)律師XX接受委托后,故意縮減申請人受損害事實。
二、原審法院違反法律規(guī)定,對證據(jù)不作出事實認定。
被告XX市司法局《答辯狀》與其所提供證據(jù)不符,所提供的.大部分證據(jù),不具備合法性、真實性、關(guān)聯(lián)性。缺乏事實證據(jù)和法律依據(jù)。原審法院在公開開庭審理后,居然不對證據(jù)作出認定。原審法院裁定及庭審筆錄證明原審法院沒有對證據(jù)作出認定
三、原審法院違反程序,對被告沒有依法履行法定職責事實作出認定。
四、本案不存在超過訴訟時效。
五、原審法院沒有依職權(quán)主動追加第三人。本案原告是投訴人,被投訴人XX司法行政機關(guān)為監(jiān)管機關(guān),所行使職權(quán)的行政管理相對人是XX及律師事務(wù)所。被告是否依法履行法定職責,經(jīng)法定程序向XX所在律師事務(wù)所進行調(diào)查取證,都跟XX及XX五聯(lián)律師所相關(guān)。原審法院追加第三人,才能更清楚地查明案件事實,才有可能最大限度地保證司法程序公正,對案件作出正確的裁判。原審法院沒有依職權(quán)主動追加第三人,說明原審法院對被告沒有依法履行法定職責的事實非常清楚。
此呈
XX人民檢察院
抗訴申請人:
申請日期:
請求抗訴申請書 篇7
申請人:劉萬立,男,1963年8月2日出生,漢族,現(xiàn)住石家莊市卓達書香園一區(qū)22-2-301,電話:13315119822
委托代理人:侯合書 河北天捷律師事務(wù)所律師
申請人不服石家莊市中級人民法院(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書,現(xiàn)提出抗訴申請 。
抗訴請求
請求撤銷(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書以及(20xx)裕民一初字第259號民事判決書中的第二、三項判決。
事實和理由
申請人與范曉玲離婚糾紛一案,經(jīng)裕華區(qū)人民法院于20xx年6月8日作出(20xx)裕民一處字第259號民事判決書(見附件1)。判決認定準予雙方離婚,對于孩子撫養(yǎng)和財產(chǎn)也做了分割,但是這一判決中有關(guān)孩子撫養(yǎng)問題和財產(chǎn)認定以及分割存在不公和錯誤。后申請人上訴到市中級法院,中級法院在審理時沒有給予申請人充分行使訴訟的權(quán)利,在給定的提交證據(jù)的時限內(nèi)就作出了(20xx)石法民一終字第00837號判決,違反了訴訟程序,且在有關(guān)財產(chǎn)的認定自相矛盾情況下,隨作出了駁回上訴,維持原判的錯誤判決。申請人認為該判決事實證據(jù)不足,適用法律錯誤,程序違法,故而提出申請,請求檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第185條規(guī)定依法提出抗訴。
一、 申請人與范曉玲所購買的卓達書香園一區(qū)22-2-301房子認定為范曉玲所有,系事實證據(jù)不足,適用法律錯誤。
申請人與范曉玲共同出資購買的卓達書香園房子,系貸款所買,
并且是用夫妻共同財產(chǎn)鐵三宿舍房產(chǎn)做抵押貸的款,該房產(chǎn)現(xiàn)沒有還清貸款,沒有取得房產(chǎn)證,也即該房子至今沒有取的所有權(quán)。《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)》規(guī)定“離婚時雙方對尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭議且協(xié)商不成的,人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬,應(yīng)當根據(jù)實際情況判決由當事人使用”。因此,該房產(chǎn)不應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn),故不應(yīng)確定為一方所有,而只能確定由一方來使用。所以,一審法院認定該房屬于夫妻共同財產(chǎn),判歸范曉玲所有,其違背了最高院的上述規(guī)定,是極其錯誤的,應(yīng)予以糾正。此外,該房產(chǎn)雖然沒有還清貸款,但是其作為房產(chǎn)存在明顯的增殖因素,在進行分割時應(yīng)予以充分考慮才能做到公平,而一審法院及二審法院所認定的“以已經(jīng)支付的款額分割比較合理”,卻嚴重損害了申請人的利益。從已經(jīng)支付的購房款來看,申請人與范曉玲在支付的購房款限度內(nèi)就擁有了對該房子處分的'部分權(quán)力,該部分房產(chǎn)是完全可以進行估價的。所以,在雙方?jīng)]有對該房產(chǎn)進行協(xié)商價值的情況下,分割時就應(yīng)以該房產(chǎn)現(xiàn)在價值中申請人與范曉玲所擁有的部分按照評估價進行平分,而不應(yīng)只以已經(jīng)支付的價款來分。
二、 共同財產(chǎn)鐵三宿舍房子沒有考慮已經(jīng)抵押的事實,判給申請人所有且按照8萬元與范曉玲平分事實依據(jù)也不充分。
鐵三宿舍2-2-101作為夫妻共同財產(chǎn)認定沒有錯誤,但是該房產(chǎn)在申請人與范曉玲購買卓達房子時已經(jīng)抵押給了工商銀行,在沒有解除抵押的情況下,申請人將無法完全去行使作為房子所有人的部分權(quán)力,也就是說申請人最終能否擁有該房子存在很大的不確定性,一旦范曉玲不再支付購買卓達房子時的貸款,銀行即可對鐵三宿舍的這套房產(chǎn)進行處置?,F(xiàn)在法院把鐵三宿舍這套房子判給申請人所有,同時又讓申請人按照8萬元的價值同范曉玲折價平分,這樣的判決顯然是對申請人極其不利。況且按照8萬元對該房子進行分割,一審和二審的認定違背了申請人真實的意思表示。雖然在一審?fù)彆r申請人與范曉玲對該房產(chǎn)的價值進行了協(xié)商,但是在隨后的庭審中申請人又否定了原先的意見,要求對該房產(chǎn)進行評估依法分割,而一審法院不顧申請人提出的要求,徑直按照8萬元進行了分割。這一認定違背了申請人的意志,不符合婚姻法中有關(guān)共同財產(chǎn)分割的相關(guān)規(guī)定,因此按照8萬元進行分割事實依據(jù)不充分。
三、 范曉玲在和申請人婚姻存續(xù)期間向單位所交納的風(fēng)險押金2萬元應(yīng)認定為夫妻共同財產(chǎn),依法平分。
關(guān)于這一風(fēng)險押金,在一審開庭時申請人向法庭提出了是范曉玲向單位的入股金,雖說不出具體的數(shù)目但是知道一定存在,而范曉玲在當庭對申請人的說法進行了糾正,其陳述說是風(fēng)險押金且承認是2萬元整(見一審?fù)徆P錄)。不管是風(fēng)險押金還是入股金,總之,這一事實根據(jù)一審時雙方的庭審陳述,完全應(yīng)該認定為雙方的一項共同財產(chǎn),依法進行分割。然而,一審法院竟沒有對該項事實進行確認,在判決書中也沒有對該事實進行任何的說明。二審也沒有糾正一審的這一錯誤,現(xiàn)造成申請人因這一事項少分共同財產(chǎn)至少10000元。
四、 范曉玲在平安保險公司所入的大病保險,雖然有人身性質(zhì),也應(yīng)作為一項共同財產(chǎn)進行分割。
對于這一保險雖然被保險人是范曉玲,但是其具有財產(chǎn)性質(zhì),是可以用金錢來衡量的一種財產(chǎn)權(quán)。因此應(yīng)依法認定為夫妻共同財產(chǎn),應(yīng)按照共同財產(chǎn)參與分割。在具體處理時,可以考慮這一財產(chǎn)具有人身性質(zhì)的特點而判歸范曉玲所有,但是應(yīng)予以折價給申請人,而不應(yīng)是一審判決中所認定的因具有人身性質(zhì)而全部判給范曉玲。一審法院的對該保險的判決和二審法院的認定均沒有相應(yīng)的法律依據(jù),因而是錯誤的。
五、 存放在被申請人父母處的液化氣一套和縫紉機一臺應(yīng)判給申請人所有在一審時,被申請人承認存放在其父母處的一套液化氣和一臺縫紉機屬于申請人的父母,并且在一審和二審時法院都認定被申請人應(yīng)對以上財產(chǎn)予以返還給申請人,但是在最后的判決里卻沒有寫上,漏掉了該事項,造成申請人無法依據(jù)判決要回該項財產(chǎn),需予以糾正。
六、 判決讓申請人每年預(yù)先一次性支付孩子全年的撫養(yǎng)費用不合理。且在判決中沒有寫明讓申請人支付孩子撫養(yǎng)費到什么時候為止,這樣的判決不確定性很大,不利于判決的執(zhí)行。
申請人在鐵路上工作,工作穩(wěn)定但收入不高,一年下來除了花費外也剩不了幾個錢。對于判決讓申請人每月支付孩子撫養(yǎng)費用300元,申請人雖然感覺不低,但是考慮到是給自己的孩子也可以接受,而讓申請人在每年的年初就要支付孩子全年的費用3600元,申請人一方面沒有這個能力支付,另一方面感覺也確實不合理。申請人的單位每月都按時開支,在每月開支時支付孩子撫養(yǎng)費300元是沒有問題的,而一審的判決使得申請人將無能力遵照執(zhí)行。本著申請人的實際情況,也為了便于申請人能夠?qū)嶋H履行,孩子的撫養(yǎng)費改為每月開支時支付300元較為合理。此外,自從訴訟開始至今范曉玲就不讓申請人探視孩子,如判決每月支付撫養(yǎng)費,且在申請人支付撫養(yǎng)費時有權(quán)探視孩子,將會增加申請人與孩子見面的機會,不管是從增進父女感情的角度考慮還是從利于判決的順利履行方面考慮,均是可取的。依照法律規(guī)定,父母對子女的撫養(yǎng)應(yīng)該到子女成年為止,即到孩子18周歲,但是在該案的判決中卻沒有寫明這一規(guī)定,只是讓申請人每年出撫養(yǎng)費3600元,具體到那一天為止在判決書中沒有進行明確,使得執(zhí)行起來隨意性會很大,需予以糾正。
七、 二審法院違反訴訟程序
本案在二審期間,主審法官于20xx年8月17日告知申請人在一個月內(nèi)提交證據(jù),并做了筆錄,然而,就在兩天后即20xx年8月19日判決書就已經(jīng)出了,根本就沒有給夠申請人指定的提交證據(jù)的時間,剝奪了申請人基本的訴訟權(quán)利,二審法院的這一做法違反了民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定,影響了案件的公正審理,損害了申請人的利益。
總上所述,申請人認為一審法院和二審法院對該案極其不負責任,出現(xiàn)多項錯誤的認定,已經(jīng)認定的事實在判決部分卻沒有寫進去,導(dǎo)致申請人與范曉玲在分割夫妻共同財產(chǎn)上明顯的不公平,使得申請人的利益受到了嚴重的損害,違反了我國法律的有關(guān)規(guī)定。為此,懇請貴院維護法律的公正,維護申請人的合法權(quán)益,將此案依法予以抗訴。
此致
河北省人民檢察院
申請人:XXX
XXXX年XX月XX日
請求抗訴申請書 篇8
申請人(一審被告、二審上訴人):李某,男
被申請人(一審原告、二審被上訴人):張某,男
一審被告:李某某,女
申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟南市中級人民法院(20xx)濟民一終字第某號民事判決,特向貴院申請抗訴。
申請事項
申請貴院對濟南市中級人民法院(20xx)濟民一終字第某號民事判決,依法抗訴。
事實和理由
一、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項的規(guī)定,原審判決認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:
(一)原審判決認定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認定事實錯誤。
申請人與一審被告為姐弟關(guān)系,XX年某月某日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時,一審被告已經(jīng)于XX年某月某日與孫某某結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請人、一審被告和孫某某。申請人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫某某同意的情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對申請人和一審被告的行為是否追認的情況下,徑行認定該《房屋買賣合同》有效,屬認定事實錯誤。
(二)原審判決認定,辦理過戶的時間為給付首付款時,屬認定事實錯誤。
首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個共有人,在沒有其他兩個共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個共有人沒有約束力。
其次,該《房屋買賣合同》約定的.辦理過戶的時間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序?!斗课葙I賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證。”而該《房屋買賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)?!睆囊陨峡梢钥闯?,該《房屋買賣合同》對辦理過戶的時間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補充,不能達成補充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
綜上,該房屋的過戶時間應(yīng)為付清全部房款時,而不是給付首付款時,因此,原審判決認定事實錯誤。
二、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯誤的,具體理由如下:
原審判決認為,被申請人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯誤。如前所述,該房屋的過戶時間為付清全部購房款時,在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十七條的規(guī)定,認定被申請人享有先履行抗辯權(quán),判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯誤。
三、原審判決符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:
如前所述,孫某某是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認定事實錯誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認定為有效,進而錯誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴重損害了申請人的合法權(quán)益。
綜上所述,原審判決認定事實錯誤、適用法律錯誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。
此致
請求抗訴申請書 篇9
申請人:xx,男,漢族,xx年xx月xx日出生,山東省x村民,現(xiàn)住x區(qū)。
被申請人:濱州東升地毯有限公司。
地址:惠民縣開發(fā)區(qū)xx號。
請求:請求撤銷申請人與被申請人因一般借款合同糾紛一案,經(jīng)惠民縣人民法院(xx)號《民事裁定書》裁定,申請人不服一審裁定上訴到濱州市中級人民法院,該院以申請人提供還款憑證無公章為由,終審裁定駁回上訴,維持原裁定。申請人認為認定事實證據(jù)不足,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。
一、終審裁定認定事實證據(jù)不足。
終審裁定認定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當時彩霞地毯集團有限公司內(nèi)部管理混亂,所以部分單據(jù)只有收款人簽名,收款人可做證人出庭證實,但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。
所以,終審裁定認定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。
二、終審法院適用法律錯誤。
終審裁定認定申請人妻子在對賬單上的代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人追認,被代理人才承擔民事責任。本人知道他人以本人的名義實施民事行為不作否認表示的',視為同意。申請人曾在法庭否認妻子的簽名,故對賬單上的簽名不具有法律效力。
所以,適用法律錯誤,故提請檢察機關(guān)抗訴。
此呈
xx法院
申請人:xx
二oxx年十一月日
請求抗訴申請書 篇10
申請人:秦__,男,19____年出生,漢族,住山東省。
被申請人:王____,男,19____年出生,漢族,住濟南。
法定代表人:王____。
申請人訴被申請人技術(shù)轉(zhuǎn)讓及銷售合同糾紛一案,貴院已經(jīng)受理,現(xiàn)變更訴訟請求如下:
一、依法解除申請人與被申請人20____年12月11日簽定的《廢橡膠、廢塑料油化設(shè)備生產(chǎn)線技術(shù)轉(zhuǎn)讓及銷售合同》;
二、判令兩被申請人共同返還貨款人民幣45000元并賠償相應(yīng)損失。
變更理由如下:
20____年12月11日申請人與________有限公司簽訂《廢橡膠、廢塑料油化設(shè)備生產(chǎn)線技術(shù)轉(zhuǎn)讓及銷售合同》。簽訂合同當日,申請人依約給付被申請人王____定金20萬元。20____年2月27日申請人給付被申請人王____合同款125萬元。在履行合同過程中,申請人發(fā)現(xiàn),被申請人要提供給申請人的'設(shè)備達不到國家規(guī)定的生產(chǎn)燃料油的標準,根本實現(xiàn)不了合同的目的。
特此申請!
此致
敬禮!
____市天橋區(qū)人民法院
申請人:
20____年____月____日
請求抗訴申請書 篇11
申請人:吳XX,男,漢族,年X月XX日出生,現(xiàn)住市XX鎮(zhèn)XX村9組,聯(lián)系電話:13643XXXXX1;
訴訟請求:
1、依法判令被告支付醫(yī)療費、營養(yǎng)費、護理費、住院伙食補助費、交通費、殘疾賠償金、精神損害賠償金等共計156XXX.6元;后續(xù)治療費待實際發(fā)生另行支付。
2、依法判令被告承擔本案訴訟費、鑒定費等各項費用。
事實與理由:
申請人訴公司人身損害賠償糾紛一案,貴院已于年X月XX日正式受理,由于立案時由于申請人傷殘等級、后期治療費用等各種費用沒有確定,經(jīng)司法機構(gòu)鑒定,申請人已構(gòu)成九級傷殘,各種損失增加至156XXX.6元,后續(xù)治療待實際發(fā)生后另行支付,故變更訴訟請求。
此致
敬禮!
申請人:吳XX
20xx年6月27日
請求抗訴申請書 篇12
申請人:張京四,男,1959年5月4日出生,漢族,住福建省屏南縣代溪鎮(zhèn)往里村新村83號。
申請人(原告)訴被告羅源縣白塔長基強風(fēng)礦山飾面用花崗巖礦勞動爭議工傷賠償糾紛一案,已經(jīng)貴院受理,現(xiàn)申請人要求撤回原訴求第二項包括的“一次性付給傷殘者傷殘撫恤費460560元”。因此,原訴訟請求需要變更如下:
一、判決解除原告與被告之間的勞動關(guān)系。
二、判決被告支付原告工傷待遇各項款項合計人民幣192380元。
三、本案訴訟費由被告承擔。
申請理由:
申請人訴被告羅源縣白塔長基強風(fēng)礦山飾面用花崗巖礦勞動爭議工傷賠償糾紛一案,因原訴訟請求第二項:“判令被告支付原告工傷待遇各項款項及傷殘撫恤費等合計人民幣652940元”中包括工傷待遇賠償款192380元和一次性付給傷殘者傷殘撫恤費460560元?,F(xiàn)申請人要求撤回對被告“一次性付給傷殘者傷殘撫恤費460560元”的`訴請,但保留另案單項起訴被告賠償傷殘撫恤費的權(quán)利。因此,原訴訟請求需要變更,請求貴院準許!
此 致
xx羅源縣人民法院
申請人:
20XX年8月10日
請求抗訴申請書 篇13
申請人:XXX 住XXX
申請人因不服湖南省常德市武陵區(qū)人民法院(20xx)武刑初字第193號刑事附帶民事判決,根據(jù)《中華人民共和國訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,特申請貴院提出訴訟。理由如下:
一、 一審法院認定事實不清。 一審法院夜查明:“潘信與表哥盧儀發(fā)因瑣事發(fā)生激烈爭吵,當走到新世紀商務(wù)酒店門口時,被告人陽濤出面勸阻,盧儀發(fā)不聽勸阻并與被告人陽濤發(fā)生爭吵和大都,在大都過程中被告人陽濤拿出隨身攜帶的一把折疊式跳刀將被害人盧儀發(fā)刺倒在地?!边@與客觀事實不符。首先,被害人盧儀發(fā)雖與潘信潘信發(fā)生爭吵,但沒有證據(jù)證明爭吵“激烈”。其次,被告人陽濤并不是出面勸阻,而是幫潘信與被害人盧儀發(fā)爭吵并持刀殺人,雖經(jīng)旁人拉勸,但其掙脫后,連續(xù)捅刺被害人的胸腹部,最后致盧儀發(fā)不治死亡。 被告人陽濤在偵查、審查去蘇及庭審中一直強調(diào)是由于被害人盧儀發(fā)“擠我的脖子”,而庭審中所有證據(jù)都沒能證實這一情節(jié)。所以,被告人盧儀發(fā)陽濤雖然主動到公安機關(guān)投案,但沒能如實交待自己的福安最事實,不應(yīng)認定為自首。
二、 一審法院審理程序不當。 本案中,公訴機關(guān)提供的證據(jù)6:監(jiān)控錄像。這一證據(jù)能夠證明案件的.基本事實,但一審法院卻不在庭審中播放,不播放有怎能質(zhì)證?
三、 一審法院對被告人陽濤量刑畸輕。 《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款“致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”。被告人陽濤在與被害人盧儀發(fā)毫無糾紛的情況下,為幫助與被害人盧儀發(fā)發(fā)生爭吵的朋友潘信,即持刀連續(xù)捅刺被害人的胸腹部,其手段之殘忍、行為之惡劣實屬罕見。刺傷被害人后不實施救助,逃之夭夭。為逃避打擊到公安機關(guān)投案卻不如實交待自己的犯罪事實。
四、 被告人陽濤拒不賠償經(jīng)濟損失,應(yīng)予嚴懲。 截止到一審宣判,被告人及其家屬并沒有絲毫的悔意,在被害人被搶救的過程中,不僅沒出一分錢的搶救費用,就是在法庭主持的調(diào)節(jié)過程中,也沒有表現(xiàn)出絲毫的誠意。未向申請人支付過分文賠償。被告的犯罪行為給申請人及申請人的家庭造成了極為嚴重的痛苦。這是不能用貨幣來衡量的。但是被告及其家屬置申請人痛苦于不顧,不僅不予賠償,反而千方百計鉆法律孔子。如果這樣的認罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié),那真是法律的恥辱,社會的鬧劇,受害人的悲哀了! 綜上所述,申請人認為一審判決認定事實不清,適用法律錯誤,量刑不當。特申請貴院提起訴訟。
此致
武陵區(qū)檢察院
申請人:
請求抗訴申請書 篇14
申請人(一審原告、二審上訴人)xxx女,1957年10月7日出生,漢族,原重慶市南岸區(qū)四公里小學(xué)教師,住南岸區(qū)四公里xx學(xué)院教師宿舍xx棟xx號。
被申請人(一審被告、二審被上訴人)重慶市南岸區(qū)四公里小學(xué)校,住所地南岸區(qū)四公里廣黔路75號。
法定代表人xxx,該校校長。
申請事項
敬請人民檢察院提起抗訴,促使人民法院撤銷一、二審判決,再審改判申請人勝訴。
申請理由
一、二審判決認為學(xué)校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移是要求當事人對一個眾所周知的事實進行證明,違反了法律規(guī)定。
申請人認為,學(xué)校將教案本發(fā)放給申請人的行為足以表明教案本的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生移轉(zhuǎn),申請人繼受取得該教案本的所有權(quán)。
誠如原判所言,教案本是被申請人購買,其所有權(quán)屬被申請人所有。但這只是被申請人將教案本發(fā)放給申請人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請人之后,教案本的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移,而由申請人繼受獲得。
原審判決認為,被申請人將教案本發(fā)放給申請人,只是將其作為辦公用品發(fā)放,發(fā)放的目的是為了申請人寫教案,并無轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。這一觀點是不正確的。
其一,意思表示有明示和默示兩種形式,其效力相同。在被申請人將教案本發(fā)放給上訴人時,或許并未作出明確的轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示,但作為一種長期實行并為教育界(其實又何止教育界!)普遍遵守的慣例,辦公用品發(fā)放給教師后,學(xué)校即不再主張對該辦公用品的所有權(quán),教師也不負返還該辦公用品的義務(wù)。因為作為一種人所共知的事實,發(fā)放給教師的辦公用品會在辦公過程中被消耗。這種慣例是所有包括教育管理人員和教師在內(nèi)的所有教育工作者所共知并遵守的。對于發(fā)放教案本的被申請人而言,向申請人發(fā)放教案本的積極行為,加上不再主張被發(fā)放的教案本所有權(quán)的默示認知,構(gòu)成了對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示。因此,申請人通過繼受方式取得了教案本的所有權(quán)。在此情況下,不能認為學(xué)校沒有轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。作為一個眾所周知的事實,根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)規(guī)則的規(guī)定,并不需要當事人另行舉證證明。
其二,被申請人要求申請人上交教案本的行為并非對教案本主張所有權(quán),而僅是為了完成教學(xué)管理工作。
被申請人發(fā)放教案本后,從未主張對教案本的所有權(quán)。被申請人要求申請人上交教案本,目的是為了檢查教師準備教案的情況,因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案,可以給予某種形式的處分的規(guī)定。需要明確的是,這種處分是學(xué)校對教師的行政處分,而不是學(xué)校因教師侵害了學(xué)校對教案本的所有權(quán)而要求教師承擔的民事責任。因而,也可以說學(xué)校自發(fā)放教案本后并未主張對教案本的所有權(quán),這正與前述被申請人對教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的默示行為相一致。
二、申請人主張的是特定物的所有權(quán),原判并未證明附著了教案的教案本的所有權(quán)仍屬被申請人所有,即主張被申請人不應(yīng)歸還是錯誤的
本案中,教案本有兩種不同的含義和性質(zhì):一是被申請人發(fā)給申請人的教案本,是空白教案本,屬于種類物;二是申請人上交給被申請人的教案本,是寫有教案的教案本,屬于特定物。當申請人在空白教案本中寫上了教案后,此物已非彼物,教案本已不再是種類物而是特定物。如果原判認為被申請人有主張其空白教案本(種類物)的權(quán)利,申請人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類物)返還,因何原判卻以申請人所擁有的寫有教案的教案本(特定物)來滿足被申請人的主張呢?這顯然是錯誤理解了種類物和特定物的關(guān)系,導(dǎo)致了文不對題的判決結(jié)果。
需要特點指出的是,申請人請求返還的標的物是附著了教案的教案本,申請人撰寫教案雖然是完成工作任務(wù),但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權(quán)與未附著教案的種類物在所有權(quán)關(guān)系上就沒有改變。如果說學(xué)校還有權(quán)主張對作為空白教案本的種類物的所有權(quán)的話,也不應(yīng)該通過占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實現(xiàn)。實際上,民法中已經(jīng)規(guī)定了當事人主張種類物的方法:用種類物代替,即用另外的空白教案本歸還學(xué)校以實現(xiàn)學(xué)校對原發(fā)給申請人的空白教案本所有權(quán)的主張;無種類物代替時,折價賠償,即如無另外的'空白教案本,申請人可以對學(xué)校發(fā)給的空白教案折價歸還以實現(xiàn)學(xué)校主張對空白教案本的所有權(quán)。因此,二審判決認為申請人無權(quán)要求被申請人歸還附著教案的教案本是沒有法律依據(jù)的。
三、原判認定申請人不擁有教案的著作權(quán)不僅認定錯誤,而且系越權(quán)行為,應(yīng)依法糾正
本案是物權(quán)糾紛,著作權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇。物權(quán)糾紛與著作權(quán)糾紛,是性質(zhì)完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質(zhì)及當事人主張的事實作為審理的內(nèi)容,而不應(yīng)超越這種范圍。本案是物權(quán)糾紛,原判卻大談著作權(quán)保護,且置《中華人民共和國著作權(quán)法》第三條第一款第(一)項“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧,并曲解《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第二條和第四條,斷言教案不屬于“作品”范疇,意圖為駁回上訴人的訴訟請求尋找依據(jù)。但原判的這一理由與原判結(jié)果并無事實、法律及邏輯上的聯(lián)系,觀點錯誤且超出了審判職權(quán)范圍。
從法院級別管轄的法律規(guī)定來看,著作權(quán)糾紛案件由中級人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權(quán)問題,也只有中級人民法院才有權(quán)在一審案件中對其作出評判。但本案一審法院卻在物權(quán)糾紛案件中,大談著作權(quán)問題,明顯違反了法律規(guī)定的級別管轄原則,屬違法行為。二審判決雖然認為都教案屬于“作品”,但對一審判決所確認的申請人不擁有教案著作權(quán)的判決理由不置一詞的情況下,維持原判,亦屬錯誤。因生效判決具有既判力,原判認定的教案不屬“作品”范疇,或者教師不擁有教案的著作權(quán),將被固定,為申請人就教案著作權(quán)歸屬問題尋求法律救濟,設(shè)置了不可逾越的障礙。因此,一、二審判決應(yīng)予撤銷。
綜上所述,申請人認為一審判決是錯誤的,二審判決維持一審判決也是錯誤的,深望貴院主持公正,依法提起抗訴,要求法院依法撤銷一、二審判決,支持申請人的訴訟請求。
此致
重慶市人民檢察院第一分院
請求抗訴申請書 篇15
請求人:公司甲
住所地:
法定代表人:該公司經(jīng)理
被申請人:公司乙
住所地:
法定代表人:,該公司經(jīng)理
申請請求:
申請人公司甲對安徽省淮北市中級人民法院[20xx]淮民二終字號及安徽省淮北市烈山區(qū)人民法院[20xx]烈民二初字第號判決書不服,請求貴院依審判監(jiān)督程序進行抗訴。
事實及理由:
20xx年公司甲與公司乙簽訂煤炭供貨合同,該合同約定:“貨到收貨地徐州銅山港,含稅價800元/噸?!?,“貨到收貨港前一切費用由供貨方負責,到港后的費用由收貨方承擔?!?,“第一批貨后,結(jié)算方式為貨到收貨港十天一次性付清全額貨款?!?/p>
公司乙聲稱:貨已交付,公司甲一直未付貨款。公司乙提供證據(jù):
1、煤炭供貨合同及授權(quán)委托書;
2、收款收據(jù);
3、公司甲的原材料檢驗報表;
4、公司丙20xx年2月14日出具的證明;
5、武維維20xx年2月14日出具的證明;
6、煤炭化驗單;
7、手機繳費發(fā)票及手機短信。
我方對煤炭供貨合同及授權(quán)委托書的效力不存在異議。然而,東南運輸公司提供的“收款收據(jù)”證據(jù)無論從形式上還是從實質(zhì)上都無法證明我方收到貨物。第一,“收款收據(jù)”的名稱與收取貨物的收據(jù)形式上不相符;第二,“收款收據(jù)”上的填票人“李雙”系何人無法證明其身份;第三,“收款收據(jù)”上收款人簽名無法確認為何人;第四,“收款收據(jù)”上無公司甲的公章。數(shù)額這么大的一批貨物,收貨人開具的收貨收據(jù)形式不合法,無單位公章且簽名無法辨認,對這一現(xiàn)象值得我們?nèi)ド倘丁?/p>
證據(jù)“武維維20xx年2月14日出具的證明”。首先,是否真有武維維這個人,無法證實。其次,其證明收到恒升管樁港務(wù)費,即使此人真實存在,其可有證明這一內(nèi)容的'職能值得懷疑。再者,收到恒升管樁有限公司港務(wù)費,繳費人可為該公司人員其無法查實。換句話說,貨物是否達到港口的事實此證據(jù)都無法證明,更何談后面的證明內(nèi)容。
證據(jù)“公司丙20xx年2月14日出具的證明”、“公司丙結(jié)算收據(jù)”及法院“對朱從敬的問話筆錄”。首先,“公司丙20xx年2月14日出具的證明”無該公司公章,該證據(jù)是否合法,是否具有證明力不言而喻。其次,這些證據(jù)相互印證只能達到證明該公司是與劉xx聯(lián)系,煤是劉xx的一直在其控制范圍內(nèi),且在聯(lián)系時僅有第二人出現(xiàn),即“姓高的”,此人又為何人僅有劉xx本人知道。至于貨物是否由公司丙運到公司甲無法僅憑此證據(jù)就能達到證明的目的。運輸公司與人簽訂運輸合同僅僅是憑前去聯(lián)系人嘴中得知是哪家單位需要運輸貨物,到底真是不是這家公司讓他們運送貨物,他們是不會要求聯(lián)系人拿自己單位的營業(yè)執(zhí)照或者其他相關(guān)證明證明自己身份的。因此,公司丙的結(jié)算憑證上繳費人是否為公司甲更無從證明。再者,公司丙結(jié)算收據(jù)是在20xx年10月4日開具的,而“收款收據(jù)”的日期是20xx年10月2日,退一步說,對該“收款收據(jù)”除日期外不存在異議,在沒有收到貨物之前就簽收貨收據(jù),是完全不符合邏輯的,根本無法理解。上述證據(jù)相互矛盾,不具有真實性,依法均不應(yīng)采納。
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